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宋和孟律師事務所:總統交接之際,職業移民收穫政策大禮包

11/22/2016     孟小潔律師事務所

今天(11月18日)國土安全部正式在政府公告欄Federal Register上發佈了讓大家盼望已久的推進職業移民工作穩定性的新規定。這是一個尤其針對H1B工作簽證持有人和職業移民的利好政策。裡面包括了很多有助於職業移民、H1B工簽持有人換工作而不影響身份的規定,也澄清了很多實務中的模糊地帶。

在去年的最後一天,國土安全部公佈了這份規定的草案。宋和孟律師時事務所在去年的文章《盤點2015年美國移民法八大新政(職業移民篇)》中,曾經對這份草案做了簡單點評。這次國土安全部在總統大選結果公佈後兩周內,日夜兼程地發佈了這份有利於H1B工作簽證持有人以及職業移民的新規定,實在是給大家的一份感恩節大禮。

宋和孟律師事務所的孟小潔律師就這份新出爐的規定,和大家一起先睹為快裡面有哪些好消息。新規的內容比較多,這裡先梳理幾條重點。新規定的開始時間是2017年1月17日。請注意,新規定在生效後才正式有效,並且不會回溯適用。

H1B身份終於有法定寬限期了!

這條新規定,終於結束了H1B身份持有人被解雇就沒身份的時代,給了H1B員工更多時間去面對措手不及的職業變動局面。

在以往,H1B雇傭關係一旦結束,不管是主動辭職,還是被解雇,就立即變成沒有合法身份。到底需要在多久時間內提交新的身份申請才可以把身份銜接上,一直都是一個模糊的地帶,很大程度上倚賴審批該案的官員自由裁量,是否能夠原諒H1B雇員在美期間的短暫身份空擋。一旦審案的官員不留情面,那麼H1B身份持有人,就面臨離境的風險。宋和孟律師事務所經常看到移民局在相同或者相似的案件中,會有不一致的裁量結果。

現在新規中提到,如果H1B雇員的雇傭關係在批准期內提前結束,那麼H1B身份持有人可以獲得60天的寬限期。這60天的寬限期內不能工作,但是給了H1B身份者足夠的時間去轉換到其他身份,繼續留在美國;或者,跟新雇主聯繫,提交新的H1B申請。

這個60天寬限期的規定,不僅僅是給H1B類別的,也同樣適用於其他的工作簽證持有人,包括E1/E2, E3, H1B1, L1, O1以及TN。

如果H1B雇員的雇傭關係不是在批准期內被解除,而是到期不再續,那麼H1B雇員享有到期之後10天的寬限期。

關於H1B換工作的其他常見問題,請參考宋和孟律師事務所之前的相關文章《H1B換工作不可不知的那些事兒》。

漫漫排期路,是綠卡優先還是工作優先

新規確認了排期優先日的確認方式,以及H1B在6年以後延期的穩定性,即原雇主只要在I-140批准後180天再撤銷I-140申請,將不影響H1B雇員日後憑藉該I-140在6年後繼續延長H1B。

雇主出面支持雇員通過EB2/EB3途徑申請綠卡是在美留學生通過工作途徑留美的常見方式。關於EB2/EB3的流程詳細介紹,以及“排期”及“優先日”的介紹,請參考宋和孟律師事務所之前的文章《EB2/EB3雇主支持綠卡申請之三部曲》。

由於中國大陸出身的申請人在EB2/EB3這兩個隊伍人數眾多,所以EB2/EB3類別的申請人常年有排期的問題,快時2-3年,慢時4-6年。在這個過程中,雇員想要換工作,卻又擔心影響自己的綠卡申請,常常限於兩難。

目前新規定仍然無法完全解決排期過長,導致外國雇員看到好的職業機會,卻因為綠卡在申請中而不敢隨便嘗試的窘境,但是澄清了一些操作中的問題,保證了外國雇員在換工作過程中身份的穩定性。

首先,新規通過法規的形式確認了,EB2/EB3的排期優先日,在I-140通過後就會獲得並保留。也就是說,雇主A幫雇員小宋申請了EB2/EB3的I-140,通過後,雇員小宋的排期日就確定了。即使後來雇主撤銷這份申請,也不影響雇員小宋的排期優先日。不過,雇員小宋離開雇主A後,如果想最後拿到綠卡,還需要之後的雇主B或者雇主C重新進行PERM以及I-140的申請。就排隊的速度而言,雇員小宋相比之後的申請人就有優勢,可以沿用之前雇主A申請中的排期優先日。

其次,新規確認了H1B雇員小宋,即使目前在雇主B處工作,仍然可以憑藉之前雇主A遞交的I-140,在6年後延長H1B身份。這裡先普及一個概念,H1B的身份常規的上限是6年。6年到期後,H1B雇員需要離開美國至少一年後,才能再次以H1B的身份入境美國。但是,這個規定有一個例外,那就是雇主在H1B雇員的6年內,開始了綠卡申請,那麼就有可能延長H1B直到獲得綠卡。

在實踐中,H1B雇員小宋的H1B如果已經超過6年,從雇主A轉到雇主B處後,雇主A如果撤銷了I-140,而雇主B的I-140還沒有批准,那麼小宋有可能面臨無法繼續延長H1B的風險。目前的新規確認,只要雇主A的I-140批准超過180天,那麼即使後來雇主A把它撤銷,雇員小宋仍然能夠憑藉這份I-140延長自己的H1B身份。

別小看這個小改動,這可幫了H1B雇員很大一個忙。當H1B雇員面臨6年大限,綠卡又還沒到手之際,身份的無縫銜接是非常關鍵的。這個改動也給H1B雇員提了個醒,儘快跟雇主商量啟動EB2/EB3綠卡申請的程式,是給自己留條後路的不二選擇。

工卡自動延期,員工再無需“被休假”

在綠卡申請的過程中,由於排期的不確定性,時而跳躍時而後退,導致部分申請人需要持有工作許可EAD卡工作很長一段時間,有的時候可能是幾年。這時候就涉及工作許可EAD的延期。

在這個過程中的申請人,常常會因為移民局處理速度的緩慢,而受到很大的影響。移民局往往不能夠在宣佈的90天內完成處理。於是,原來的EAD卡到期了,移民局卻還沒有批准新的EAD。在以往,這個時候申請人就沒有工作許可了。於是,有些員工不得不“被休假”一段時間,直到新的工作許可下來。

新的規定為這個問題提供了兩個解決辦法。首先,申請的視窗期,從原來的EAD卡到期前120天,放寬到180天。這樣留給移民局更多的時間來處理EAD工卡延期申請;其次,給申請人提供到期後180天的自動延期,消除工作許可的空檔期,避免以前的“被休假”情況再次發生。

在此,宋和孟律師事務所給大家提個醒,需要延長EAD的申請人,請務必利用好新的180天申請視窗期,提前準備延期;另外,申請人是否享受180天自動延長的福利,還需要認真比照移民局公佈的自動延期EAD列表。

川普上臺會收回這份福利嗎?

自從總統選舉結果出爐後,很多在移民或想移民的朋友就開始擔心自己的身份狀態。宋和孟律師事務所收到了各種問詢,比如:

• STEM OPT會被取消嗎?
• H4 的EAD會被取消嗎?
• H1B會被取消嗎?
• L1會被取消嗎?
• EB5會改革嗎?
• 職業移民會被取消或暫停嗎?

現在國土安全部趕在奧巴馬離任前發佈了這份對職業移民利好的法規,也有朋友擔心,是否這會在川普上任後化為泡影。

宋和孟律師事務所的孟小潔律師認為,這些已經生效的行政法規被取消的可能性很小。原因有二。首先,這是一份由國土安全部發佈的行政法規。要取消這份行政法規,要經過合規的法律程式,比如由國土安全部發佈一份新的行政法規取消它,或者由國會立法來取消它。即使是前者,不涉及立法部分的博弈,新總統川普先生任命新的國土安全部部長,想要發佈新規定取消已有的行政法規,那麼也很有可能需要至少幾年的時間來完成整個行政審核流程。

政策福利的發佈形式是非常重要而關鍵的。比如這份推進職業移民工作穩定性的法規,以及之前的STEM OPT,或者H4工卡的規定,都是行政部門發佈的行政法規,不是總統能以一己之力立即取消的。

以上這些政策的發佈形式,不同于給非法移民的工作許可(DACA)。後者是奧巴馬在任期間以總統行政命令的形式發佈的。所以新總統川普想要取消給非法移民的福利DACA,比取消上面的這些STEM OPT,H4工卡之類的,容易多了。

結語

本法規也提到了之前大家期待很高的排期等待中的EAD工作許可。不過,法規將這個EAD限制在了例外並迫切的情況下(compelling circumstance)。此外,新法規規定,取得這種特別EAD的申請人,將失去其他的非移民身份,並且限制了這種EAD持有人在美國境內申請綠卡。這一系列的限制措施,導致I-140批准後排期等待期間的EAD變得有些雞肋,所以上文並未將其列為重點利好之一。

持有工作簽證以及正在申辦職業移民的申請人,可以多多關注這部新法規,在換工作的時候,務必諮詢有經驗的移民律師,妥善安排自己的身份銜接,瞭解可能對綠卡申請的影響。根據以往慣例,新規出臺後,移民局不久會舉行交流會,解析新法規。宋和孟律師事務所會保持持續關注,及時與大家分享。

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