无论公司在纠纷中采取何种姿态,商业诉讼总是既有风险又有机会。无论是寻求法律或公平的补救措施,还是抗辩指控,或两者兼而有之,商业诉讼的成功都在于管理风险,同时利用出现的机会。
根据不同的情况,商业诉讼的成功可能意味着非常不同的东西。在某些情况下,成功意味着获得损害赔偿或永久禁令。在另一些国家,成功仅仅意味着避免——甚至可能是减轻——民事或刑事责任。在另一些情况下,成功在于取得适当的平衡,既能让公司行使其法定或合同权利,又能与其他相关方保持富有成效和有利可图的关系。
但是,无论在任何特定的情况下成功意味着什么,商业诉讼成功的关键都是一样的。为了赢得商业诉讼,公司及其诉讼律师必须注意以下7个关键:
评估所有潜在的索赔、反索赔和抗辩
商业诉讼的成功需要明智的决策。为了制定有效的诉讼辩护策略,并避免忽视有可能改变诉讼进程的问题,公司及其律师必须全面评估所有潜在的索赔、反索赔和抗辩。通过从双方(或所有)的角度审查未决诉讼,公司高管和他们的诉讼律师或联邦诉讼律师可以预测潜在的情况,预测潜在的结果,并规划前进的道路,同时为所有可能的突发事件做好准备。
公司在进入商业诉讼的早期阶段时,往往没有一个合适的策略。公司高管(以及他们的顾问)信口开河,对已经出现的情况做出反应,而不是采取控制措施。
从纠纷的最初阶段到庭审,商业诉讼都需要战略方法。公司高管必须在他们所有的决定背后有合理的推理,他们所有的决定必须服务于一个具体的和确定的最终目标。在这个阶段,与公司的诉讼律师密切合作是至关重要的。法律顾问必须依靠公司的领导来传达手头的业务问题,而公司的领导必须依靠法律顾问来清楚简明地解释法律影响。
在预测即将发生的商业诉讼时做出明智的决定需要对公司合规性进行全面的内部调查。调查的主要目的有两个:(i)评估公司在诉讼中的防御姿态的脆弱性;以及,(ii)识别潜在的反诉、第三方索赔和/或转移或减轻公司重大法律责任的其他手段。
在这个阶段进行内部调查也有多种辅助目的。例如,它将协助执行诉讼冻结(即通过确定相关数据源)和管理发现的负担。如果公司有任何在诉讼中必须保护的特权记录(几乎肯定是这样的情况),及早识别这些记录也有助于确保它们得到适当的考虑和保护。
虽然有明确的规则反对仅仅为了给对方增加负担而使用大量的发现请求,但除了简单地收集潜在证据之外,还有其他更好的方法来利用发现过程。在商业诉讼中,战略性地使用发现是成功的关键,在这个阶段,许多官司要么输,要么赢。
公司诉讼当事人可以(也应该)战略性地利用发现双方的机会——作为请求方和被请求方。公司的诉讼律师应该根据他们的具体目标制定他们的披露请求(而不是简单地使用表格请求,通常情况下是这样)。在决定如何回应发现请求时,律师应评估反对和提交合规答复的好处和风险。
当有理由反对时,诉讼律师通常应该反对发现请求,但情况并非总是如此。在某些情况下,积极回应和显示实力可以改变诉讼的态势,为有利的审前解决奠定基础。
除了利用发现程序,公司诉讼当事人及其律师还应该利用其他有利于他们的审前程序。这包括明智地提出战术动议,战略性地处理和解谈判,并逐步塑造审判的格局。
当参与和解谈判或将问题诉诸法庭时,目标不是达成协议或诉诸联邦地区法院,而是继续引导诉讼朝着公司期望的结果发展——不管这个结果是什么。
在商业诉讼中,一切都需要时间。从问题的复杂性到证据的数量,商业诉讼的所有方面都需要时间来有效管理和做出明智的决定。
通过认识到这一点,并充分利用他们所拥有的时间,公司可以在商业诉讼中获得战略优势。这就是与具有管理复杂诉讼负担丰富经验的诉讼律师合作的关键所在。
同样,通过利用对手方的时间限制(无论是联邦法院的最后期限还是他们自己糟糕的时间管理),企业诉讼当事人和他们的律师可以让人觉得他们在不公平的环境中竞争。
最后,无论目的是否通过庭审进行诉讼,公司诉讼当事人及其律师都应该尽早开始庭审准备工作——就像在纠纷开始时一样。
这些准备工作在诉讼程序的所有阶段都是有用的;而且,如果到了审判不可避免的时候,那么几个月来已经完成的准备工作将为压倒性的审判陈述奠定基础,没有任何解释的余地。
当一个问题成为法律上的问题,就意味着没有什么事是简单的,案件的主张方向,法律条款,证据搜集,时间点,胜败案例,样样都非常重要。有些人觉得自己可以做,但是其实就像自己要给自己骨折的手臂做手术一样危险。所以这是为什么专业的事要交给专业的人去做。而且是自己能做得最好的事,就是在出问题之前先找专家商量,以避免纠纷发生。
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