臧迪凱律師：如何正確理解L-1A跨國公司經理/高管簽證(一)？

現在越來越多的中國公司來美國投資，2015年中國對美國非金融類的直接投資達到83.9億美元，大幅增長60.1%。對同時在美國及中國擁有公司的跨國企業而言，L-1A簽證是一種很有價值的工具。取得L-1A簽證也為申請EB-1C綠卡提供了一條方便之路。隨著中美跨國企業增多，以及中國申請人的排期問題，不少中國企業的高管在瞭解L-1A簽證。

面對市面上各種L-1資訊，如何篩選、去偽存真、朝向正確的方向前進？鑒於越來越多的朋友在詢問L-1，Tsang & Associates聯合律師事務所的臧迪凱律師與陳婕律師和各位分享L-1辦理經驗。臧律師團隊曾成功辦理過：10人的母公司申辦L-1、母公司不足兩年申請L-1、美國公司零員工延期、2人小公司延期L-1、簽證曾被撤銷的90後高管獲L-1等多起疑難案例。

一、L-1A簽證簡述
L-1A簽證是美國簽發給：從海外調派到美國子公司/分公司工作的經理/高管的短期非移民工作簽證。

主要有兩種類型：從海外公司調派高管到美國公司管理；或者海外公司還沒有美國分支機搆，需要調派一位元高管到美國成立公司及後續經營。

L-1A簽證首簽為3年，每次可延期2年，最長可在美國7年。但新成立的公司，首簽只有1年，之後每次延期2年。

二、L-1A特點&優勢
1. 可攜帶全家來美，配偶L-2有工作權，小孩可就讀公立學校，享受准綠卡待遇；

2. 允許申請人有雙重意圖(Dual Intent)，即申請人已辦理移民不會影響L-1——這點很重要。美國並不禁止已辦理移民的獲得簽證，但B1/B2/F1/R1/E2等簽證不允許雙重意圖，已辦理移民的申請上述簽證，如果不能說服簽證官，會以214(b)移民傾向拒簽，領事館對於214(b)具有自由裁量權。但L1不會有此問題。

3. 適用於任何國家的企業，海外和美國兩家公司可以從事不同類型的業務，不一定要有生意上往來，只要保持合法的公司關係即可；

4. 沒有特別規定需在美國投資多少金額，不論公司規模大小皆可在美國設立公司、安排人員赴美。雖然沒有法律規定，但不是所有公司都能成功辦理L-1（下文會講到）；

5. 辦理時間短，週期快；

6. 新公司的L-1A，在美國公司成立一年後，符合條件的可申請EB-1C移民。

三、申請條件
1. 需要在中國公司擔任高管職位至少一年
在提交L-1A申請的前三年內，必須連續擔任高管職位至少滿一年。常見的問題是：
1）公司太小。雖然美國移民法並沒有規定說一個公司幾個人以上、賺多少錢才能辦L-1 ，但如果只是一家註冊資本只有3、5萬、幾名員工、收入報稅都很薄弱的小微企業，通常難以辦到L-1。不過要提醒的是：小公司並非不可能。我們去年有個成功案例，中國一家貿易公司，註冊資本10萬人民幣，4名員工，但我們最終成功幫他在美國開公司，全家獲得了L1/L2簽證。

2）家族企業。家族企業裡，先生、太太、子女都有機會申請L-1，因為通常都是擔任重要職位。但有的家族企業管理比較豪放，在公司組織結構、職位、職務界定、薪資、賬務、稅務等方面不是很規範，缺乏相應的檔支持；有的是安插配偶、子女掛職，但這段時間配偶子女在國外，有的等子女在美國念完大學就準備給他申請L-1，根本不具備時間條件。這些都會遇到問題。在前期評估時需要特別注意。

3）注意：一年不包括在美國的時間，例如：申請人經常用B1來美國出差，就需要把待在美國的時間減掉後仍然滿一年。

2. 中美兩個公司需要有合格的關係
中美公司構成母子關係是最清楚的。不管是中國擁有美國公司或者是美國擁有中國公司。

另外一種選擇是：通過協力廠商控股中美兩家公司，協力廠商可以是公司，也可以是一個或幾個自然人。我們有很多客戶的公司是家族企業，也就是說股份由家人一起擁有。這個也可以是合法的關係。

客戶經常會問：去美國開公司，用中國公司還是個人當股東？

單純從申辦L1或綠卡來說，用公司還是個人當股東，差別不大，只要母公司控股或中美公司由同一（組）自然人控股即可。但從辦理程式和稅收來說，兩者有別：

企業境外投資，需依照《境外投資管理辦法》辦理境外投資企業備案，例如：上海公司新設/並購境外子公司，向市商務委辦理備案，憑《企業境外投資證書》，依法辦理外匯、海關、出入境管理和稅收等相關手續。投資款可以一次匯出。每次資金匯出需及時填報，並參加統計年報工作。境外投資企業應考慮利潤匯回、入帳、結匯等問題。

個人投資，則有外匯管制問題，國內資金匯出通常需要親戚朋友説明，並且外匯管理有加強趨勢。

稅收：企業對外投資，現行的一系列稅收規定，從應納稅所得額的確認、稅額抵免等方面都有相關檔，例如《境外註冊中資控股居民企業所得稅管理辦法(試行)》、《企業境外所得稅收抵免操作指南》等。個人來源於境外的所得，則依據《境外所得個人所得稅徵收管理暫行辦法》等文件。這部分需要請會計師配合處理。

3. 美國公司需要一位元高管/經理來經營
移民局拒絕或補件中，一大質疑是：美國公司是否需要高管/經理來經營？申請的職位是否屬於高管/經理職位？很多商業模式和小型公司並不需要高級主管，一線主管不符合L-1。如果申請時不能證明美國公司的規模和發展需要一名高級主管，L-1就會被拒絕。經營一個小餐廳不需要一個跨國經理；經營50個人的餐廳或多個小餐廳就會需要。商業計畫非常重要，當然也需要足夠的證據來證明這個商業計畫確實在實施。

在移民法上，L-1A分為：高管或經理(executive or manager)。

1）高管是指為公司做最高決策、確定公司目標、政策、管理高階經理的人。
2）經理主要是管理某部門、監督其他經理、專業人員（professional）工作，這也包括functional manager（職能經理），職能經理可能沒有下屬員工，但是擔任獨立且非常重要的職位，直接向最高層報告。例如大型項目經理。

這兩類通常很難界定界限，我們也會建議申請人擔任高管，同時也兼任某部門經理職位。

典型不符合L-1A的情況：1）管理低階員工的一線主管：例如：小茶飲店裡，管理收銀員和服務生的經理；2）自己參與公司的日常事務，例如自己做銷售、操作機器設備、程式設計等，3）僅僅是擁有公司股份。這些情況下，即使公司組織結構圖中，把申請人擺在很高一個位置，也不足以證明。

4. 申請人有擔任高管/經理的能力
我們常常看移民局案例，L-1被拒的很大一個原因就是未能證明申請人有能力擔任L-1高管/經理職位。 

這又分為兩類：初次申請L-1被拒和延期被拒。

初次申請，移民官會從申請人的學歷、工作經歷、語言能力、在海外公司擔任的職位、工作職務等方面綜合考慮，如果移民官只看到僅有一年工作經驗、擔任一個模棱兩可的職位、也沒有可信的履歷、學歷，或面談時簽證官看到是一位家庭主婦，當然無法通過。或者是一位大學畢業不久、資歷尚淺的年輕人，通常也會招來質疑。不過我們辦理過90後申請L-1A的成功案例，而且這位申請人還有之前B1/B2簽證被取消的記錄。

延期則和美國公司的經營、成長、規模等有關，美國公司是否需要高管/經理來管理，後續文章會介紹延期部分。

四、申請時間和流程
L-1A，根據美國公司的來源，主要分：新設公司、購買（並購）公司兩大類。

（一）以新設公司為例：
1. 根據L-1要求成立美國公司、準備商業計畫；
2. 由美國公司向移民局提出L-1A的申請；
L-1普通審批需要3-4個月。選擇移民局的加速審理，可在15個工作日內完成。
3. 移民局批准，案件轉往海外領事館，申請人預約面談；
4. 領事館面談通過獲得L-1簽證，入境美國開始工作。家屬獲L-2簽證隨同前來。

這種方式，上述流程在3個月內完成。一份好的商業計畫是成功的重要條件，不恰當的商業計畫會導致拒絕。

好處：1）時間快，從設立公司到L-1入境，3個月內完成，2）前期費用低，完全自己控制。
缺點：新公司L-1首簽1年，新公司馬上面臨延期問題。延期就要證明公司已經成長到需要跨國經理的規模。

（二）購買公司
第1步買公司有很大不確定性，尋找目標公司、盡職調查、估價、洽談購買條件、出場機制等都需要時間，可能耗時半年到一年半不等。

好處：1）原公司的場地、員工、客戶、設備等這些全部繼承，2）這類L-1首簽3年，不擔心延期問題；
缺點：a）風險大，前期要做完善的盡職調查(due diligence)，b）前期準備時間長。

小結：
1) 如果短期內要通過L-1來美國，選擇新設公司是最快的途徑；但面臨一年後的延期壓力；
2) 時間不緊張，您可以選擇第二種，用B1/B2簽證來美國做實地考察，找到喜歡的公司再開始；
3) 兩種方式結合/折中：新設公司先取得L-1，在首簽的一年內找到合適的公司並完成購買。

針對L-1簽證問題，我們後續文章還會再介紹L-1延期，L-1申請中的注意問題及L-1專案的注意事項。

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律師介紹：
臧迪凱(Joseph Tsang)律師，法學博士，Tsang＆Associates律所管理合夥人，專精EB-1A、EB-1C、商業移民，美國移民律師協會、加州律師協會成員。現任Tsang＆Associates臧迪凱聯合律師事務所（前身為1984年成立喜瑞都移民法律中心）管理合夥人，擁有EB-1A傑出人才1天獲批、美國公司0員工L-1延期、為被拒EB-1C翻案獲綠卡等眾多成功案例，幫助世界各地成千上萬家庭成就美國夢。
 
陳婕律師，上海交大法律碩士，上海律師協會成員，自2005年開始涉外法律工作，在涉外民商、美國投資與移民、涉外婚姻家庭、簽證&出入境等領域有長期研究及豐富的實務經驗，10年實務，跨越語言文化差異，更懂中國客戶。現加盟美國Tsang & Associates臧迪凱聯合律師事務所，中美律師團隊為您提供更全面、更專業的法律服務。
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文章來源：Tsang & Associates臧迪凱聯合律師事務所
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