H-1B改革方案出台 H-1B及绿卡申请将变困难

時間:10/07/2020 瀏覽: 2979

10月6日，川普政府终于公布了其酝酿了很久的H-1B改革方案的预发件(Advance Copy)，包括国土安全部关于“加强H-1B非移民签证项目(Strengthening the H-1B Nonimmigrant Visa Classification Program)” 147页的规定及其说明，和劳工部“关于加强对临时及永久外国劳工的工资保护(Strengthening Wage Protections for the Temporary and Permanent Employment of Certain Aliens in the United States)”157页的规定及其说明。改革方案将对H-1B工作签证申请以及EB-2/EB-3 PERM劳工证程序申请绿卡造成影响。以下是对两个新规的解读。

劳工部新规

工资要求将大幅度提高

大家知道，劳工部根据每个职位对学历，经验和技巧的不同要求，将每个职位所需要支付的最低工资划分为从1到4共四个级别（４ Wage Levels）。Level 1是初级，对学历，经验和技巧的要求最低，工资要求也最低，然后工资标准从1级到4级逐渐提高，4级是最高级，对学历，经验和技巧的要求最高，工资要求也最高。

而劳工部确定每个级别的工资金额的依据则是劳工统计局（Bureau of Labor Statistics ）发布的岗位雇佣数据（Occupational Employment Statistics (OES)）。每年5月劳工统计局都会在全美展开工资调查(Wage Survey), 根据职位及区域统计出工资数据。相对应的，劳工部会根据劳工统计局的数据在每年的7月1号更新四个级别的工资金额。一直以来，劳工部是按第17 ，第34，第50及第67的百分位数（Percentile）来确定1级到4级的工资金额，例如，对于在加州洛杉矶区域的Accountant这一岗位，劳工部在定1级工资时，查看的是Occupational Employment Statistics (OES)统计数据中的第17区间，因为17%的人的工资在$64,750以下，劳工部就把1级工资标准定为$64,750；34%的人的工资在$81,307以下，劳工部就把2级工资标准定为$81,307；50%的人的工资在$97,885以下，劳工部就把3级工资定为$97,885；67%的人的工资在$81,307 以下，劳工部就把4级工资定为$81,307 。（此处涉及统计学的知识，我们非专业人士，如果解释得不准确，请谅解）。

但是根据劳工部今天的新规，1级工资的百分位数（Percentile）将从第17提高到第45，2级工资将从第34提高到第62，3级工资将从第50提高到第78，4级工资将从第67提高到第95，工资标准将大幅度提高。

四级工资标准不仅适用于H-1B，H-1B1, and E-3 的申请，也适用于EB-2/EB-3 PERM劳工证程序prevailing wage的申请，因此，在劳工部新规生效之后，H-1B工作申请以及PERM申请都会受到很大影响，雇主有可能受高工资要求的影响而不再愿意为外国员工办理H-1B及绿卡。

国土安全部新规

重新定义专业性职位

H-1B的核心在于专业性职位 (Specialty Occupation)。只有专业性职位才能申请H-1B。专业性职位指A. 通过对高度专业化知识的理论和实践运用才能胜任的职位，以及B. 只能获得该专业至少本科学历后才能胜任的职位。国土安全部的新规极大地缩小了专业性职位所允许的专业范围，要求申请人的专业与从事的职位必须直接相关（in a directly related specific specialty）。比如，根据现在的政策，有computer science, electrical engineering，electronic engineering专业的本科学历的申请人都可以申请software developer的职位；新规实施之后，我们担心移民局将认为只有computer science专业是与software developer的职位直接相关的，electrical engineering，electronic engineering专业的申请人申请H-1B将可能不被获批。

重新定义雇主雇员的关系

新规颁布了十几个因素作为考察H-1B雇主雇员的关系(employer-employee relationship)的标准。这一条规定主要是为了加强对第三方派遣H-1B的审查。在这里我们就不再展开论述。

律师评论

劳工部的新规将在2020年10月8日正式发布，并从发布之日起生效。可以预见四级工资标准将在10月8日之后显著提高。

如果目前有要递交H-1B的同学，如果能赶在明天（10月7日）递交LCA，则仍然适用现在的工资标准。

在劳工部新规生效之前（即10月8日之前）已获批准的LCA和prevailing wage将不受新规影响。但是新规将适用于在10月8日之前已递交但在10月8日仍处于pending（待审）状态的prevailing wage申请，以及在10月8日当天及之后递交的LCA以及prevailing wage申请。

国土安全部新规将在2020年10月8日正式发布，但在发布之后60天才正式生效，即从11月7号起生效。新规将适用于在11月7号当天及以后的递交的所有H-1B申请，无论是每年要经抽签的新申请，还是H-1B延期申请，换工作申请以及Amendment（H-1B 修正）。

可以预计，在新规生效之后，由于专业性职位的重新定义，拥有与H-1B职位不直接相关的专业的申请人的H-1B将很难获批。

今年3月参与抽签的H-1B新申请，如果已经获得批准，当然不会受新规的影响；如果已递交到移民局，仍然在pending, 也不会受两个新规的影响，不会受新的工资标准以及新的Specialty Occupation定义的影响。

基于两个新规都将不经过公众评论的程序而直接发布并生效，在程序存在瑕疵的事实，我们预计将会有诉讼提起以禁止新规的实施。

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