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微博【法律】浅析电商侵权诉讼中的临时禁令TRO | 李荻律師事務所
最近频繁有客户找到我们律所来询问能否向法院提出TRO，以求冻结侵权者的电商平台账号并以此获得补偿。遗憾的是，大部分客户的情况并不适合提出TRO，对TRO的了解也仅停留在其效果这一个层面，却忽略了提TRO前后必须经历的流程、耗时、费用等各个方面，甚至对TRO存在误解。下面笔者将为大家简单介绍申请TRO的流程及可行性，希望对于亟需决定是否向他人提起TRO的读者能起到帮助，同时也帮助大家对TRO有更正确的认识。
何为TRO？
TRO是Temporary Restraining Order的简称，意思是临时禁止令，是一种通过法庭命令而实施的救济措施。近年来，由于电商知识产权侵权案件数量的大幅增长，这个词也逐渐被电商群体所熟知。但很多人忽略了“临时”这个定语，以为只要法院批了TRO，案子就万事大吉了。然而，事实并非如此，TRO必须满足多项法律要求才能生效，生效后仍有许多必要流程要走。
TRO的流程是怎样的？
TRO的期限一般为14天，14天后若原告无法延续TRO或拿到法院批准的初步禁令（preliminary injunction），TRO就会自动解除，其冻结被告账户的效果也随即消失。除了期限，还有一个很多人忽略的重点是TRO无法单独向法院提出，必须结合起诉状（complaint）。也就是说，TRO是建立在有起诉状的基础上的、诉讼前期的一个环节而已。原告向被告正式起诉后，可以在向法院提交起诉状的同时或之后提请TRO。这也就意味着，原告在考虑TRO的时候，不能单单考虑TRO这一个步骤，而需要做好打官司，甚至打到底的准备。因此时间和预算都需要考虑在内。
原告向法院提请了TRO之后，法院会开庭审理TRO。TRO并不是一张表格那么简单，涉及诉讼前期的调查和准备工作，以及准备起诉状、传票、送达、motion，memorandum of points & authorities，declaration，proposed order以及证据等整体超过100多页的英文文书。代理律师也必须全面、充分并详细地在文书中向法院阐述批准TRO的理由、法律依据及事实证据。此外，原告律师需要对其提交的文书在庭上向法官做口头陈述和辩论（oral argument）。若被告有律师代理出席，双方更需要各自做辩论。最终法官会对TRO的批准与否给出裁定。一经法院批准，TRO会立即生效。原告需要将带有法官签字批准的TRO发给所有涉案的电商平台，电商会对被告的账户进行冻结。
如前文所述，TRO的14天期限一过会自动失效，原告必须靠初步禁令（简称"PI"）来延续TRO的效力。而PI的申请又需要向法院提交相关动议和一系列法院文书，法院同样也会开庭审理。总之，不管是TRO还是PI，起到仅是“冻结”这一效果，电商平台此时并不会因为TRO或PI而将被冻结账户里的钱转入原告账号。要拿到被告账户里的钱必须要走到法院下达判决那一步。
TRO前后要花多久？
鉴于准备TRO的同时也要准备起诉状等多份法律文书，更需要在前期做大量的调研和准备工作，总体的前期准备至少也要一个月左右。一旦起诉状和TRO提交，法院一般会在一两周内对TRO开庭审理。最顺利最快速的情况是：原告在拿到TRO后的两周拿到PI，且在这期间没有任何被告在规定期内应诉，那么此时原告可向法院申请并获得缺席判决。经此流程立案到拿到缺席判决，前后大概需要3个月的时间。但这是原告最顺利的情况，并不能视为常态。若有被告应诉，特别是向法院提交禁止令的反对书、动议等比较耗时的步骤，都会大幅度的延长诉讼时间，花费一年或更久都是极有可能的。
TRO是否有必要？
看到这里，相信不少读者已经意识到TRO并不是一个简单的事情，事实也的确如此。TRO、起诉状以及其他需要一并提交法院的文书所涉及的律师费和法院收费整体也会相当昂贵，而这仅仅是案子早期的支出。随着案子的进行，还会有更多的工作要做，也会产生更多的费用。
那么，到底什么情况下才有必要提TRO呢？
笔者认为，原告首先要衡量实际损失和诉讼成本，也要考虑被告数量。前文提到申请TRO以及相关法律工作所涉及的律师费是笔不小的数目，如果被告（侵权者）仅为一家或寥寥几家公司，走正常的侵权诉讼即可，没有提TRO的必要。这也就是为什么业内大部分涉及TRO的案件的原告往往都是大品牌大公司，涉案被告数量也非常庞大。因为只有案子规模大，原告胜诉后拿回来的冻结款项数目大，TRO的“性价比”才会比较高。如果案子规模小，原告的预算也比较低，那TRO就不“划算”，甚至得不偿失。
总而言之，是否要提TRO和是否要提起诉讼都不是一个简单的问题，需要找律师咨询和评估后再决定。律师也需要对案件和证据了解清晰后才能给出判断。如果您有提TRO的想法，最好先与律师进行咨询再下判断，切勿盲目地做出决定。
图片来源：Ohio Appellate Insights
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