宋和孟律師事務所：從F1到H1B， 不知道Cap Gap怎麼行

今年申請H1B的各位申請人，想必都已經成功遞件到了移民局，正在等待H1B的抽籤結果揭曉。遞交了H1B申請後，可能有些申請人會發現，自己的學生身份或者OPT快要過期。那麼這段時間是否還能繼續留在美國？

宋和孟律師事務所（Song & Meng, PC）常常收到有關F1/OPT和H1B過渡、銜接的疑問與諮詢。為了方便大家瞭解這中間的注意事項，孟小潔律師就有關F1/OPT結束和H1B生效之間的過渡時間，即Cap Gap的相關問題，在本文為大家作一番解說。

Cap Gap的緣起：H1B生效前F1/OPT已經過期怎麼辦？

除了一些不受名額限制的H1B以外，H1B抽籤成功並得到批准後，最早也要等到每年的10月1日才能生效。而許多留學生的F1身份及OPT會早於這個時間結束。那麼在這段時間內，是否可以合法留在美國，還是需要離境？是否還可以繼續工作呢？

在2008年以前，F1或者OPT如果在10月1日以前過期，都需要先離境然後申請H1B簽證再能進來工作。由於大部分學校的項目都是在5-7月份結束，所以大部分的學生的OPT都會在10月前過期。這樣無謂地要求H1B員工出境再入境的做法對美國雇主和外國申請人都是一種不必要的資源浪費。

所以，從2008年開始，美國國土安全部發佈了規定，提出了至今已經造福了留學生們將近十年的Cap Gap規定，允許這些學生在H1B生效前，合法留在美國，甚至工作。這個規定在2016年略經修改後仍然被保留。

孟小潔律師在說文解字一下，所謂“Cap”指的是H1B的名額限制；“Gap” 指的是身份過期到H1B十月生效的這個空檔，Cap Gap規則就是針對這個空檔期的規定。適用Cap Gap規定的條件有：

• 提交H1B申請時是F1/OPT身份（包括項目或OPT結束後的60天寬限期）
• H1B申請的工作開始時間是10月1日，並且申請的H1B受名額限制
• 申請人要求在美國境內轉換身份

只要符合了上述條件，H1B申請人的身份就會根據Cap Gap的規則自動延長，與H1B生效的時間無縫銜接，中間無須離境。

自動生效 vs.口說無憑：如何申請/證明自己的Cap Gap身份

雖然Cap Gap會根據規定自動生效，但是留學生在美國生活，包括續駕照或者出入境，還是會時不時地需要看得見摸得著的證明來佐證自己的身份。

這個Cap Gap期間的合法證明可以向學校DSO要求開具，形式則是一份新的I-20，上面會顯示身份被延長。如果能把H1B的收據（receipt notice）給到DSO，可以直接延長到9月30日；如果因為抽籤結果還不知曉，暫時拿不到receipt notice，但是身份已經要到期，那麼可以把遞件的憑證（包括申請表和快遞單）給到DSO，DSO可以開具一份延長到6月1日的I-20。

不過，如果身份延長後，不幸得到通知，發現H1B沒有被抽中（rejection notice）或者最終審理沒有通過（Denial Notice），那麼即使手上有一份延長了的Cap Gap I-20，實際Cap Gap也會立即終止，伴有60天的寬限期可以安排離境或者轉換到其他身份。

在實際操作中，宋和孟律師事務所發現各個學校的DSO對於要求提供的檔會略有不同。比如有的學校會要求出具EAD卡影本、雇主出具的證明信來證明確實申請了H1B等。不同學校的學生應在申請新的I-20之前對學校的相關規定作一定的瞭解，減少不必要的麻煩和延誤。宋和孟律師事務所也有見到有的學校DSO對Cap Gap的要求不熟悉，導致學生申請I-20時有困難。如果有這樣的情況，建議諮詢有經驗的律師協助溝通。

孟小潔律師在此提醒，當學校在處理但尚未出具新的I-20之前，符合Cap Gap要求的申請人可以照舊享受Cap Gap。如上文所說，Cap Gap的F1身份和OPT延期是自動的，I-20只是作為證明材料。

Cap Gap期間是否能工作：初始狀態決定一切

上文提到，只要及時提交了當年的H1B申請，那麼H1B雇員的F1身份及OPT就會自動以Cap Gap的形式延續。

Cap Gap期間是否有工作許可，並非絕對，取決於H1B提交時，申請人是否仍然有工作許可。如果移民局收到H1B申請的時候，申請人仍然有有效的OPT，那麼在Cap Gap期間，OPT會被延長，也有工作許可。

如果移民局收到H1B申請時，申請人是F1身份，或者已經進入到了OPT結束後的60天寬限期，那麼在Cap Gap期間，身份被合法延長，但是沒有工作許可。

孟小潔律師提醒，即使是有工作許可的Cap Gap，該許可也只是持續到當年的9月30日，之後如果申請人的H1B仍然沒有出結果，那麼申請人仍可以在美國境內等待結果；但是10月1日以後，Cap Gap的工作許可隨著Cap Gap的結束，也相應結束。

這種情況由於去年和今年H1B加急審理被暫停，所以尤其可能對一些申請人造成影響。建議隨時關注加急程式恢復的動向，並與律師保持溝通。

Cap Gap期間出入境美國：H1B批准了沒？

孟小潔律師首先提醒一下，一些申請人在討論Cap Gap期間的出境問題時，其實一般包含了兩個問題：1）Gap Gap期間出境是否仍然能以原來F1身份回美國？2）Gap Gap期間出境是否會影響當年的H1B申請。

這個問題的答案在2016年有了比較大的變動，所以孟小潔律師提醒各位在網上自己搜索的時候，注意區分答案的時效性。

Gap Gap期間出入境以及對H1B申請的影響，與H1B申請是否已經批准緊密掛鉤。如果要在Cap Gap期間出境並且要順利回來，申請人必須完全滿足以下三個條件才能重新入境：

（一） 該雇員的H1B和身份轉換申請已經得到批准；

（二） 該雇員在其H1B生效前進入美國；

（三） 該雇員沒有其他被拒絕入境的理由。

因此，雇員必須在美國境內等候H1B申請得到批准之後才能離境，並在H1B生效之前以學生身份回到美國境內，才是在Cap Gap期間出行的正確打開方式。

也許有的申請人會想，Cap Gap期間離境那麼麻煩，要不趁Cap Gap開始前先回國一次吧。孟小潔律師提醒，如果這個時候H1B尚未批准仍在審理中，貿然離境將導致申請人無法享受Cap Gap。

總之，事關離境無小事，宋和孟律師事務所再次建議各位申請人，在離境前與有經驗的移民律師諮詢後再做打算。

結語

雖然在申請H1B的基礎上，Cap Gap的獲得相對簡單，但是也不乏一些值得我們留意的細節。比如Cap Gap的工作許可由什麼決定，到什麼時候；比如Cap Gap期間的出入境限制。希望本篇文章可以解答些許留學生和在美工作者心中有關Cap Gap的一些疑問，幫助大家更合理地規劃自己的美國留學、工作生涯。

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原作者: 孟小潔律師

出處: www.songmenglaw.com

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